Sentenza della FINMA non redatta contro Parreaux, Thiébaud & Partners / Justicia SA [TOP SECRET]
Nel settembre 2023, Gaelle Jeanmonod della FINMA ha pubblicato una sintesi della sentenza contro Parreaux, Thiébaud & Partners e il suo successore Justicia SA.
Madame Jeanmonod ha censurato il nome dell'azienda, le date e altri dettagli chiave. Abbiamo ricreato la sentenza integrale.
Mancano molti paragrafi. Il documento diffuso da Madame Jeanmonod include solo i paragrafi dal 55 al 65 e il paragrafo 69.
Alcune frasi intere sembrano mancare e sono state sostituite dal simbolo (...).
Dettagli sulla pubblicazione originale sul sito della FINMA .
Legenda dei simboli:
| Simbolo | Senso |
|---|---|
| PTP | Parreaux, Thiébaud & Partners |
| UN | Mathieu Parreaux |
| X | Parreaux, Thiébaud & Partners |
| E | Giustizia SA |
Importante : consigliamo la lettura congiunta della cronologia completa pubblicata nel post originale del blog di Daniel Pocock .
Svolgere un'attività assicurativa senza autorizzazione
Decisione dell'Autorità federale di vigilanza sui mercati finanziari FINMA del 2023
Riepilogo
A seguito di numerose segnalazioni secondo cui Parreaux, Thiébaud & Partners gestiva un'attività assicurativa senza licenza, la FINMA ha condotto indagini che hanno portato all'avvio di un procedimento di esecuzione. Parreaux, Thiébaud & Partners, infatti, offriva abbonamenti legali ad aziende e privati che, a fronte del pagamento di un canone annuo, garantivano accesso illimitato a diversi servizi legali. Inoltre, Parreaux, Thiébaud & Partners finanziava, in determinate situazioni, anticipi per il pagamento delle spese legali e processuali sotto forma di un prestito a tasso zero. In base alle sue condizioni generali, Parreaux, Thiébaud & Partners otteneva poi il rimborso di tale prestito a valere sulle spese legali da ricevere al termine del procedimento in caso di vittoria. In caso di soccombenza, il saldo costituiva un prestito a fondo perduto. Per quanto riguarda i settori del diritto parzialmente coperti e le controversie anteriori alla firma del contratto, la copertura del sinistro era parziale al 50%.
Nel corso della procedura, la FINMA ha nominato un incaricato dell'inchiesta presso Parreaux, Thiébaud & Partners. Sebbene il lavoro dell'incaricato dell'inchiesta fosse già iniziato, le attività di Parreaux, Thiébaud & Partners sono state rilevate da Justicia SA a [fine 2021 o inizio 2022]. Da quel momento in poi, Parreaux, Thiébaud & Partners ha cessato le sue attività per i nuovi clienti. I clienti che avevano sottoscritto un abbonamento presso Parreaux, Thiébaud & Partners prima del mese (...) sono stati informati, al momento del rinnovo del loro abbonamento, che il loro abbonamento era stato trasferito a Justicia SA. La FINMA ha quindi esteso la procedura e il mandato dell'incaricato dell'inchiesta a quest'ultima. Il modello di business di Justicia SA è pressoché identico a quello di Parreaux, Thiébaud & Partners. La principale differenza riguarda le condizioni di rimborso del prestito, che, secondo le condizioni generali di Justicia SA, era rimborsabile anche in caso di soccombenza secondo le "condizioni concordate tra le parti".
La relazione dell'ufficiale investigativo comprende un'analisi dettagliata delle attività delle due società e un esame a campione dei fascicoli dei clienti.
Con decisione del [aprile?] 2023, la FINMA ha ritenuto che sussistessero le condizioni stabilite dalla giurisprudenza per la qualificazione di un'attività assicurativa e ha pertanto ritenuto che Parreaux, Thiébaud & Partners, Justicia SA e Mathieu Parreaux, managing partner di Parreaux, Thiébaud & Partners e amministratore di Justicia SA, esercitassero un'attività assicurativa senza disporre della necessaria autorizzazione.
La FINMA ha quindi accertato che Parreaux, Thiébaud & Partners, Justicia SA e Mathieu Parreaux avevano svolto attività assicurative senza la necessaria autorizzazione, ha nominato un liquidatore e ha disposto l'immediata liquidazione di entrambe le società. La FINMA ha inoltre disposto la confisca del ricavato della liquidazione a favore della Confederazione, ha intimato a Mathieu Parreaux di astenersi dall'esercizio, senza la necessaria autorizzazione, di qualsiasi attività soggetta ad autorizzazione ai sensi delle leggi sui mercati finanziari e ha pubblicato l'ingiunzione di astensione per un periodo di due anni sul proprio sito web.
Estratto dai recital
(…)
1. Attività assicurativa esercitata senza diritto
(55) La LSA mira in particolare a proteggere gli assicurati dai rischi di insolvenza delle imprese di assicurazione e dagli abusi 2 . Le imprese di assicurazione con sede in Svizzera che esercitano attività di assicurazione diretta o di riassicurazione devono aver ottenuto preventivamente l'autorizzazione della FINMA e sono sottoposte alla sua vigilanza 3 . Qualora circostanze particolari lo giustifichino, la FINMA può esonerare dalla vigilanza un'impresa di assicurazione per la quale l'attività assicurativa ha scarsa importanza economica o riguarda solo una cerchia limitata di assicurati 4 .
(56) Ai sensi dell'art. 2 cpv. 4 LSA, spetta al Consiglio federale definire l'attività assicurativa in Svizzera. In un'ordinanza del 9 novembre 2005, il Consiglio federale ha chiarito che, indipendentemente dalla modalità e dal luogo di conclusione del contratto, un'attività assicurativa sussiste in Svizzera quando una persona fisica o giuridica domiciliata in Svizzera è il contraente o l'assicurato 5 . Inoltre, la LSA si applica a tutte le attività assicurative delle compagnie di assicurazione svizzere, sia per le attività assicurative in Svizzera che all'estero. Pertanto, anche i contratti di assicurazione conclusi dalla Svizzera ma che si riferiscono esclusivamente a rischi situati all'estero con contraenti domiciliati all'estero sono soggetti alla LSA. In tali casi, può anche sussistere una competenza di vigilanza estera concorrente presso il domicilio del contraente 6 .
(57) Poiché il legislatore non ha definito il concetto di assicurazione, il Tribunale federale ha elaborato cinque criteri cumulativi per definirlo7 : l'esistenza di un rischio, la prestazione fornita dal contraente consistente nel pagamento di un premio, la prestazione assicurativa, l'autonomia dell'operazione e la compensazione dei rischi sulla base di dati statistici. È opportuno esaminare di seguito se i servizi forniti da Parreaux, Thiébaud & Partners, rispettivamente Justicia SA, soddisfino i criteri della definizione di attività assicurativa fornita.
(58) L'esistenza di un rischio : questo è l'elemento centrale per la qualificazione dell'assicurazione. L'oggetto di un'assicurazione è sempre un rischio o un pericolo, vale a dire un evento il cui verificarsi è possibile ma incerto. Il rischio o le sue conseguenze finanziarie vengono trasferiti dall'assicurato all'assicuratore 8 . L'incertezza assunta dall'assicuratore consiste tipicamente nel determinare se e quando si verifica l'evento che fa sorgere l'obbligo di pagamento delle prestazioni. L'incertezza può derivare anche dalle conseguenze di un evento (già certo) 9 . In una sentenza del 21 gennaio 2011, la Corte federale, ad esempio, ha riconosciuto che l'assicuratore della garanzia di affitto che si impegna a pagare al locatore l'importo della garanzia di affitto in sostituzione dell'inquilino, riservandosi il diritto di agire nei confronti di quest'ultimo per ottenere il rimborso dell'importo pagato, sopporta il rischio di insolvenza dell'inquilino. Pertanto, il rischio di mancato pagamento da parte dell'inquilino è di per sé sufficiente a qualificare tale rischio come rischio assicurativo 10 .
(59) In questo caso, lo scopo degli abbonamenti legali offerti da Parreaux, Thiébaud & Partners /Justicia SA è il trasferimento di un rischio dai clienti a Parreaux, Thiébaud & Partners /Justicia SA. Infatti, quando il cliente stipula un abbonamento legale, Parreaux, Thiébaud & Partners /Justicia SA si assume il rischio di dover fornire servizi legali e di sostenere i costi amministrativi, rispettivamente onorari degli avvocati, spese processuali o perizie, sostenuti per le questioni legali. Quando un cliente presenta un reclamo, Parreaux, Thiébaud & Partners /Justicia SA si assume il rischio e, di conseguenza, le conseguenze finanziarie derivanti dalla necessità di assistenza legale in questione. Nei casi in cui un reclamo esista prima della conclusione dell'abbonamento, Parreaux, Thiébaud & Partners /Justicia SA copre il 50% dei costi per tale reclamo, ma continua a sostenere il rischio per eventuali controversie future che dovessero sorgere durante la durata dell'abbonamento. In questo senso, Parreaux, Thiébaud & Partners / Justicia SA fornisce servizi che vanno oltre quelli offerti da un'assicurazione di protezione legale tradizionale, la quale, tuttavia, non ha alcuna influenza sull'esistenza di un rischio incerto trasferito a Parreaux, Thiébaud & Partners / Justicia SA al momento della conclusione della sottoscrizione. Inoltre, l'indagine ha rilevato che, in almeno un caso, Parreaux, Thiébaud & Partners ha coperto le spese legali senza stipulare un contratto di finanziamento con il cliente; non era pertanto previsto il rimborso di tali anticipi, contrariamente a quanto stipulato nelle condizioni generali di Parreaux, Thiébaud & Partners. Inoltre, non è stato possibile stabilire che fosse stata attuata la nuova formulazione delle condizioni generali di Justicia SA, che prevede il rimborso del finanziamento indipendentemente dall'esito del procedimento. Ad oggi, nessun finanziamento è stato rimborsato. Questi elementi ci consentono di concludere che il rischio di dover pagare i servizi legali e gli anticipi sugli onorari è a carico di Parreaux, Thiébaud & Partners e Justicia SA in luogo dei clienti. Infine, conformemente alla giurisprudenza della Corte Federale, anche qualora il prestito concesso da Justicia SA sia accompagnato da un obbligo di rimborso, il semplice fatto di sopportare il rischio di insolvenza dei suoi clienti è sufficiente a giustificare la classificazione come rischio assicurativo.
(60) La prestazione dell'assicurato (premio) e la prestazione assicurativa: affinché un contratto possa essere considerato un contratto assicurativo, è essenziale che l'obbligo del contraente di pagare i premi sia controbilanciato dall'obbligo dell'assicuratore di fornire prestazioni. L'assicurato deve quindi avere diritto alla prestazione dell'assicuratore al momento del verificarsi dell'evento assicurato 11 . Ad oggi, il Tribunale federale non si è pronunciato sulla questione se la promessa di fornire una prestazione (assistenza, consulenza, ecc.) costituisca una prestazione assicurativa. Tuttavia, la dottrina recente dimostra che anche la prestazione di servizi può essere considerata una prestazione assicurativa. Tale posizione è inoltre confermata e difesa dal Consiglio federale in materia di assicurazione della tutela legale, che ha definito all'art. 161 OS come segue: " Con il contratto di assicurazione di protezione giuridica, la compagnia di assicurazione si impegna, dietro pagamento di un premio, a rimborsare le spese sostenute per questioni legali o a fornire servizi in tali questioni " 12 .
(61) In questo caso, quando un cliente stipula un contratto di abbonamento legale con Parreaux, Thiébaud & Partners /Justicia SA, accetta di pagare un premio annuale che gli dà accesso a un catalogo di servizi a seconda dell'abbonamento scelto. Parreaux, Thiébaud & Partners /Justicia SA, da parte sua, si impegna a fornire assistenza legale al cliente, se necessario, a condizione che siano soddisfatte le condizioni per la presa in carico del caso. Parreaux, Thiébaud & Partners /Justicia SA si concede un ampio margine di discrezionalità nel decidere se si tratti di un caso di pregressa esperienza o se il caso abbia scarse probabilità di successo. In questi casi, le prestazioni rimangono parzialmente coperte, fino al 50%. Questo approccio è più generoso rispetto alla prassi delle compagnie di assicurazione legale presenti sul mercato. Infatti, i casi di pregressa esperienza non sono, in linea di principio, coperti dall'assicurazione di protezione legale e alcuni ambiti sono spesso esclusi dalla gamma di servizi inclusi nel contratto.
(62) L'autonomia dell'operazione: l'autonomia dell'operazione è essenziale per l'attività assicurativa, sebbene la natura di un'operazione assicurativa non venga meno per il solo fatto che è collegata, nello stesso contratto, a servizi di altro tipo. Per determinare se la prestazione assicurativa si presenti semplicemente come un contratto accessorio o come una modalità dell'intera operazione, occorre tenere conto della rispettiva importanza dei due elementi del contratto nel caso specifico, valutandola alla luce delle circostanze 13 .
(63) Nel caso di specie, l'obbligo per Parreaux, Thiébaud & Partners/Justicia SA di fornire servizi legali ai clienti che hanno sottoscritto gli abbonamenti e di sostenere i costi amministrativi, rispettivamente gli onorari degli avvocati, le spese processuali o gli onorari dei periti, non rappresenta un impegno accessorio o complementare a un altro contratto esistente o a un altro servizio prevalente tra Parreaux, Thiébaud & Partners/Justicia SA e i clienti. Al contrario, l'indagine ha dimostrato che gli abbonamenti legali offerti sono contratti indipendenti.
(64) Compensazione del rischio basata su dati statistici: Infine, la giurisprudenza richiede, come ulteriore caratteristica dell'attività assicurativa, che la compagnia compensi i rischi assunti in conformità alle leggi della statistica. I requisiti stabiliti dalla Corte Federale per questo criterio non sono sempre formulati in modo uniforme nella prassi giudiziaria. La Corte Federale non richiede un calcolo attuariale corretto, bensì una compensazione del rischio basata su dati statistici 14 . Inoltre, ha chiarito che è sufficiente che la compensazione del rischio venga effettuata secondo la legge dei grandi numeri e secondo una pianificazione basata sulla natura della compagnia 15 . In un'altra sentenza 16 , la Corte Federale ha adottato un approccio diverso e ha ritenuto che il criterio della compensazione del rischio basata su dati statistici sia soddisfatto quando i ricavi dell'attività assicurativa consentono di coprire le spese pur lasciando un margine di sicurezza. Infine, in un'altra sentenza 17 , l'Alta Corte ha dedotto dal fatto che i prodotti erano offerti a una cerchia indeterminata di persone che i rischi sarebbero stati logicamente distribuiti tra tutti i clienti secondo le leggi della statistica e dei grandi numeri 18 .
(65) Nel caso di specie, i rischi assunti da Parreaux, Thiébaud & Partners/Justicia SA sono compensati dalle leggi della statistica, quantomeno da una compensazione del rischio basata sulla legge dei grandi numeri. Sapendo che solo una piccolissima parte dei loro clienti si avvarrà dei servizi forniti da Parreaux, Thiébaud & Partners/Justicia SA, questi ultimi contano sul fatto che i proventi derivanti dagli onorari degli avvocati saranno utilizzati per coprire le spese sostenute dai clienti i cui casi devono essere gestiti da Parreaux, Thiébaud & Partners/Justicia SA, pur mantenendo un margine di sicurezza. In effetti, l'analisi dei fascicoli ha rivelato che quando un cliente segnala un caso a Parreaux, Thiébaud & Partners/Justicia SA, i costi sostenuti per la gestione del caso sono almeno tre volte superiori all'onorario pagato. Un supporto in questa proporzione è possibile solo partendo dal presupposto che solo pochi clienti avranno bisogno di assistenza legale e garantendo che tutti i contributi siano utilizzati per coprire tali costi. (…).
(66) (…) L'indagine ha tuttavia rivelato che esiste effettivamente un'adeguatezza economica tra i servizi forniti ai clienti da Parreaux, Thiébaud & Partners /Justicia SA e i compensi percepiti. In questo modo, Parreaux, Thiébaud & Partners /Justicia SA compensa i propri rischi, ovvero i costi relativi ai servizi legali forniti nonché il rischio di non ottenere il rimborso del prestito concesso al cliente, attraverso la diversificazione dei rischi che si verifica quando viene concluso un gran numero di transazioni corrispondenti, ovvero secondo la legge dei grandi numeri. Alla luce di quanto sopra, non vi è dubbio che il criterio di compensazione del rischio sia soddisfatto nell'ambito del modello di business di Parreaux, Thiébaud & Partners /Justicia SA.
(69) (…) Alla luce di quanto sopra, è accertato che Parreaux, Thiébaud & Partners e Justicia SA hanno svolto o stanno svolgendo un'attività assicurativa ai sensi dell'art. 2, comma 1, lett. a), in relazione all'art. 3, comma 1, LSA e all'art. 161 OS, senza disporre della necessaria autorizzazione della FINMA. Infatti, al momento della sottoscrizione di un abbonamento, i clienti possono richiedere servizi legali a Parreaux, Thiébaud & Partners/Justicia SA dietro pagamento di un premio annuo. Oltre a tali servizi, queste ultime concedono ai clienti un prestito per la copertura delle spese legali e degli onorari degli avvocati. Sebbene tali prestiti siano rimborsabili "secondo le condizioni concordate", nessuna di tali condizioni sembra sussistere nella pratica e non sono stati registrati rimborsi di prestiti. Infine, il solo fatto di sopportare il rischio di insolvenza del cliente è sufficiente affinché il criterio del rischio assicurativo sia soddisfatto. Inoltre, dato l'attuale numero di contratti di abbonamento legale detenuti da Justicia SA, il fatturato generato dai suoi abbonamenti legali e il fatto che Justicia SA, e prima di essa Parreaux, Thiébaud & Partners, offrono i loro servizi a un numero illimitato di persone, non sussistono circostanze speciali ai sensi dell'art. 2 comma 3 LSA che esonerebbero Parreaux, Thiébaud & Partners e Justicia SA dalla vigilanza ai sensi dell'art. 2 comma 1 LSA.
(…)
Dispositivo
Legge federale sulla vigilanza sulle imprese di assicurazione (LSA; RS 961.01). Art. 1 comma 2 LSA. Art. 2 comma 1 lett. a in relazione all'art. 3 comma 1 LSA. Art. 2 comma 3 LSA. Art. 1 comma 1 lett. a OS. HEISS/MÖNNICH, in: Hsu/Stupp (a cura di), Basler Kommentar, Versicherungdessussichtsgesetz, Basel 2013, nn. 5 s ad art. 2 LSA e i riferimenti citati. ATF 114 Ib 244 consid. 4.a e i riferimenti citati. HEISS/Mönnich, op. cit., nn. 15 e segg. e dell'art. 2 LSA e i riferimenti citati. HEISS/Mönnich, op. cit., nn. 5 secondi. e dell'art. 2 LSA e i riferimenti citati. TF 2C_410/2010 del 21 gennaio 2011, consid. 3.2 e 4.2. HEISS/Mönnich, op. cit., nn. 23 e segg. e dell'art. 2 LSA e i riferimenti citati. HEISS/Mönnich, op. cit., nn. 26 e segg. e dell'art. 2 LSA e i riferimenti citati. HEISS/MÖNNICH, op. cit., nn. 30ss ad art. 2 LSA e riferimenti citati. ATF 107 Ib 54 consid. 5. Ivi. ATF 92 I 126, consid. 3. TF 2C_410/2010 del 21 gennaio 2010 consid. 3.4. HEISS/Mönnich, op. cit., nn. 34 e segg. e dell'art. 2 LSA e i riferimenti citati.